已被瀏覽次

更新日期：2020-09-10 15:39:00

來源：北京奕明律師事務(wù)所

一、案例

小錢是某高校機械學(xué)院一名大學(xué)四年級的學(xué)生，在學(xué)校規(guī)定的實習(xí)期間，小錢并沒有跟隨同學(xué)一起接受系里統(tǒng)一的實習(xí)安排，而是讓父親幫他在當(dāng)?shù)匾患引堫^企業(yè)找到一個實習(xí)的機會，希望能在實習(xí)期內(nèi)就打好基礎(chǔ)，畢業(yè)后能夠被該企業(yè)簽走。實習(xí)某日，小錢在公司指派的指導(dǎo)老師沒有在旁監(jiān)督下獨自開啟設(shè)備，致使手指受傷。公司立即將小錢送往醫(yī)院救治，雖然處理及時，但手指留下了永久性傷害，還沒有走上工作崗位就留下這樣的傷殘，小錢和父母都覺得很惋惜，希望公司能夠提前錄用小錢為正式員工，否則就要承擔(dān)補償責(zé)任。公司認(rèn)為建立勞動關(guān)系是雙向選擇的過程，公司有權(quán)利決定錄用誰或不錄用誰，況且小錢并不是公司的正式員工，受傷也是因其違反操作規(guī)程，在沒有指導(dǎo)老師在場的情況下擅自操作而產(chǎn)生，因此公司拒絕承擔(dān)任何責(zé)任。小錢一家無奈之下來到工傷鑒定部門，希望通過行政機關(guān)明確公司的義務(wù)，但沒想到也被吃了閉門羹。

二、提示

（一）工傷適用于存在勞動關(guān)系的勞資雙方之間

根據(jù)《工傷保險條例》第二條規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利。《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第12條又規(guī)定．在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。因此，從主體上來看，小錢屬于在校生不能算作勞動者，不符合勞動者主體資格，也就不能按照工傷來對待，無法依據(jù)國家有關(guān)工傷的政策享受工傷待遇。

（二）對小錢受到的傷害，公司應(yīng)當(dāng)按照過錯原則承擔(dān)雇主責(zé)任

對于實習(xí)生來說，雖然不屬于勞動者范疇，但從另一個角度來看其與企業(yè)之間的關(guān)系構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系、雇傭關(guān)系，而在雇傭關(guān)系中遵循過錯推定原則，如果不是基于雇員過錯將推定雇主承擔(dān)責(zé)任，因此《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》也明確規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但如果雇員存在故意或過錯的，則需要相應(yīng)的承擔(dān)責(zé)任。因此，小錢仍然可以通過向人民法院提出侵權(quán)之訴來主張公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

三、操作

由于在校生被法律明確否定其勞動者主體資格，因此雇傭?qū)嵙?xí)生的現(xiàn)象已越來越多出現(xiàn)在用人單位中，在多種用工形式中占有日漸增長的重要比重。但對于用人單位來講，需要看到的不僅僅是實習(xí)生帶來的用工成本的比較優(yōu)勢，還應(yīng)該了解實習(xí)生雇傭所帶來的風(fēng)險，如人身意外損害、技術(shù)信息泄露等等。

正由于實習(xí)生實習(xí)不被歸于勞動法范疇，一些勞動關(guān)系中勞動者的義務(wù)無法向?qū)嵙?xí)生約束，就更需要用人單位通過管理手段完善流程，例如簽訂比職工更為清晰明確的勞務(wù)合同，包含實習(xí)期限、實習(xí)報酬、損害賠償責(zé)任主體、合同解除條件、保密條款、違約條款等。

在條件允許的情況下，用人單位可以聯(lián)系高校統(tǒng)一建立實習(xí)關(guān)系、簽訂企業(yè)與校方的實習(xí)協(xié)議，約定其中一方為實習(xí)生辦理商業(yè)保險，明確雙方在實習(xí)活動中各自的權(quán)利義務(wù)，費用計算標(biāo)準(zhǔn)等，避免單獨雇傭以個體出現(xiàn)的學(xué)生，防止主體瑕疵、身份不清、背景不明等產(chǎn)生的用工風(fēng)險。

四、依據(jù)

（一）《工傷保險條例》

第二條 中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織和有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費。   

中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利。

（二）《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》

12．在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。

（三）《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

第十一條 雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。

雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定。

本文作者系北京市奕明律師事務(wù)所主任律師涂志，律師張真穎、韓佳