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更新日期：2020-09-15 08:22:00

來源：北京奕明律師事務所

案情介紹：

2007年1月17日，劉某（原告）與北京某兒童用品公司（被告）簽訂合作協(xié)議書，被告授權原告開設并經(jīng)營酷××精彩卡通屋。雙方合同第11條約定：酷××標志、標識及酷XX精彩卡通屋企業(yè)VI形象，店面形象和空間設計系統(tǒng)屬北京某兒童用品公司所有，未經(jīng)授權，其他任何企業(yè)和個人不得使用；第12條約定：被告授權原告在遼寧省沈陽市××區(qū)開店并經(jīng)營酷××精彩卡通屋，并可使用被告的標志標識、企業(yè)VI形象、店面形象和空間設計系統(tǒng)；第13條約定：原告應在授權經(jīng)營地，從2007年1月17日起至2009年1月16日止，持續(xù)經(jīng)營酷××精彩卡通屋，開店規(guī)模為店中店級別點；第21條約定：在協(xié)議簽訂時，原告需向被告交納加盟費12800元，此費用在協(xié)議履約期內(nèi)累計進貨達到1萬元時（從第二批進貨起結算），被告返還加盟費人民幣500元給原告，直至加盟費全部返還為止，若原告未達到規(guī)定進貨量，則不享受加盟費返還政策；第22條約定：原告需向被告交納協(xié)議履約保證金4000元，此費用在協(xié)議履約期滿時被告一次性全額返還給原告；第31條約定：協(xié)議生效后，被告向原告提供授權銅牌、開店資格證、彩色宣傳畫、商標準用證等相關證件，有權要求原告按規(guī)定統(tǒng)一使用被告的企業(yè)形象識別系統(tǒng)等。第33條約定：被告有義務向原告提供經(jīng)營指導、營銷培訓及幫助原告搞好內(nèi)部管理。第34條約定：被告免費向原告提供統(tǒng)一的酷××卡通屋店面設計和空間裝修方案。第35條約定：被告向原告免費提供開店初期的開業(yè)贈品，包括吊旗、海報、特價牌、貴賓卡、購物袋等。協(xié)議簽訂當日原告向被告交納加盟費12800元及保證金4000元。

合同簽訂后，劉某陸續(xù)累計向北京某兒童用品公司支付貨款27795元，北京某兒童用品公司將貨發(fā)給了劉某。劉某收到貨以后，發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量極差，與合同約定不符，與北京某兒童用品公司的宣傳、承諾更是相差甚遠。由于北京某兒童用品公司沒有履行合同中約定的相應義務，其亦不具有特許人進行特許經(jīng)營應當具備的最基本條件，致使劉某開業(yè)手續(xù)不完備，開業(yè)效果極差。劉某認為北京某兒童用品公司的行為構成根本違約，致使其不能實現(xiàn)合同目的。遂將北京某兒童用品公司訴至法院，請求法院：1、判令解除劉某與北京某兒童用品公司于2007年1月17日簽訂的《合作協(xié)議書》；2、判令北京某兒童用品公司退還劉某加盟費12800元、保證金4000元；3、判令北京某兒童用品公司承擔全部訴訟費用。

被告北京某兒童用品公司辯稱，其沒有違約行為，公司的宣傳畫冊等商業(yè)廣告是要約邀請，而不是要約。印制的宣傳手冊，是針對不特定人發(fā)出的，其目的在于邀請不特定的人訂立合同，無須受宣傳手冊上內(nèi)容的約束。提供的產(chǎn)品也是符合國家相關規(guī)定。貨物交付后，在劉某驗貨并未提出質(zhì)量異議的前提下，應該認定產(chǎn)品提供者已經(jīng)完成了產(chǎn)品交付義務，并且產(chǎn)品質(zhì)量符合合同約定。北京某兒童用品公司已履行協(xié)議約定的根本義務。劉某的訴訟請求沒有法律依據(jù)。首先，北京某兒童用品公司簽訂的合作合同中沒有約定合同解除權，其次，劉某不享有法定的合同解除權，本案中雙方所簽加盟合同的目的，是北京某兒童用品公司與劉某進行合作經(jīng)營，北京某兒童用品公司授予劉某特許經(jīng)營權并向其提供商品，劉某向北京某兒童用品公司支付特許經(jīng)營費，這個合同目的已經(jīng)實現(xiàn)了，在合同履行過程中如果出現(xiàn)質(zhì)量不合格的違約情形，北京某兒童用品公司應承擔采取補救措施或賠償損失的責任，因這種違約行為不是合同解除的充分條件，故本合同不能解除，劉某的訴訟請求于理不合，于法無據(jù)，請求法院駁回劉某的訴訟請求。

法院審理：

法院審理認為，判斷合同的性質(zhì)，主要應該根據(jù)合同所約定的具體內(nèi)容來認定，而不是根據(jù)合同所冠以的名稱。本案中，原告與被告簽訂的協(xié)議，名為合作，但其內(nèi)容系被告將其擁有的產(chǎn)品標志、標識、企業(yè)形象、商標等經(jīng)營資源許可原告使用，由原告在合同約定的經(jīng)營模式下統(tǒng)一經(jīng)營，原告為此支付相應費用，并不得超越許可范圍和許可期限，上述約定完全符合特許經(jīng)營合同的要素，故雙方簽訂的《合作協(xié)議書》實質(zhì)系特許經(jīng)營合同。該合同反映了雙方真實意思表示，且未違反國家法律法規(guī)強制性規(guī)定，應確認有效。本案合同簽訂于2007年1月，因此本案應當參照在此期間施行的《商品特許經(jīng)營管理辦法》以及相關法律規(guī)定。

原告作為被特許人，與特許人簽訂特許經(jīng)營合同的主要目的，意在由特許人規(guī)定的統(tǒng)一系統(tǒng)或經(jīng)營模式下開展經(jīng)營活動，具體來說即是協(xié)議中所約定的享有被告所提供的專業(yè)經(jīng)營指導、營銷培訓以及統(tǒng)一的酷××精彩卡通屋店面設計和空間裝修方案，并有權獲得被告提供的授權銅牌、開店資格證、彩色宣傳畫、商標準用證、開業(yè)贈品、企業(yè)形象識別系統(tǒng)等相關手續(xù)，原告在此基礎上進行經(jīng)營，從而實現(xiàn)特許經(jīng)營的成功復制。被告在審理中以原告出示的銷售出庫單并未加蓋公司公章為由從而否定貨物的真實性，同理，其向法庭出示的開業(yè)贈品清單、培訓及應用手冊、培訓教程、教案等資料亦未加蓋公司公章，故在原告否認收到上述文件的基礎上，本院對上述證據(jù)不予采信。至于被告出示的企業(yè)標志準用證、授權委托書、開店資格證，由于其并未提供原告的簽收手續(xù)，故對于其將上述證書已提供給原告的主張本院不予采信。故此被告于本案中并未舉證證明其于簽約后向被特許人原告予以專業(yè)經(jīng)營指導、營銷培訓及店面設計和空間裝修方案，且不能證明已履行了諸如提供授權銅牌、開店資格證、彩色宣傳畫、商標準用證、開業(yè)贈品、企業(yè)形象識別系統(tǒng)的義務，盡管被告主張上述義務應系附隨義務，但對此本院認為，特許經(jīng)營合同并非一般的加盟代理合同，其主要特征之一即是受許人在特許人規(guī)定的統(tǒng)一系統(tǒng)或經(jīng)營模式下開展經(jīng)營活動，換言之，受許人所開展的經(jīng)營能夠與特許人所經(jīng)營的模式相復制，具體來說，特許人必須向被特許人授予特許經(jīng)營使用權并提供代表該特許體系的營業(yè)象征及經(jīng)營手續(xù)，提供開業(yè)前的教育和培訓，指導被特許者做好開店準備，提供長期的經(jīng)營指導、培訓和合同規(guī)定的物品供應，此并非合同的附隨義務而系合同的主要義務，故被告作為特許人未履行上述主要義務，導致特許經(jīng)營合同目的無法實現(xiàn)，已構成根本違約，原告因此而主張解除合同，理由正當，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失?，F(xiàn)原告要求被告返還加盟費及保證金的訴訟請求，于法有據(jù)，本院予以支持。依照《中華人民共和國合同法》第九十四條第（四）項、第九十七條之規(guī)定，判決如下：

一、原告劉某與被告某某兒童用品（北京）有限公司于二○○七年一月十七日簽訂的《合作協(xié)議書》終止履行；

二、被告某某兒童用品（北京）有限公司于本判決生效后七日內(nèi)返還原告劉某加盟費一萬二千八百元及保證金四千元。

 

案件評析：

本案爭議焦點在于被告是否構成根本違約。

我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第三條規(guī)定，“本條例所稱商業(yè)特許經(jīng)營（以下簡稱特許經(jīng)營），是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術等經(jīng)營資源的企業(yè)（以下簡稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者（以下簡稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。”具體來說就是統(tǒng)一的管理模式，統(tǒng)一的經(jīng)營模式，統(tǒng)一的形象標志，統(tǒng)一的產(chǎn)品或服務渠道。而這些經(jīng)營管理模式和經(jīng)營資源就體現(xiàn)在門店的裝修裝潢、授權證書、經(jīng)營指導和培訓、監(jiān)督等大量日常的工作當中。

特許經(jīng)營合同主要特征之一即是被特許人在特許人規(guī)定的統(tǒng)一系統(tǒng)或經(jīng)營模式下開展經(jīng)營活動，換言之，被特許人所開展的經(jīng)營能夠與特許人所經(jīng)營的模式相復制，具體來說，特許人必須向被特許人授予特許經(jīng)營使用權并提供代表該特許體系的營業(yè)象征及經(jīng)營手續(xù)，提供開業(yè)前的教育和培訓，指導被特許人做好開店準備，提供長期的經(jīng)營指導、培訓和合同規(guī)定的物品供應，此系合同的主要義務。根據(jù)商業(yè)特許經(jīng)營活動的特征，可以判定除了產(chǎn)品供應或技術服務傳授之外，如何扶持被特許人成功運營復制過來的經(jīng)營模式也是特許人的主要義務，這也是商業(yè)特許經(jīng)營活動不同于一般商業(yè)活動的本質(zhì)區(qū)別。

本案中，雙方簽訂了《合作協(xié)議書》后，原告即向被告交納了加盟費及保證金，被告也應按合同約定，向原告提供授權銅牌、開店資格證、商標準用證等相關證件以及交付開業(yè)贈品、彩色宣傳畫、企業(yè)形象識別系統(tǒng)等物品，并向原告提供經(jīng)營指導及培訓等義務，這是商業(yè)特許經(jīng)營合同中被告需要履行的主要義務，雖然被告在答辯中稱其已履行上述義務，但其并未能舉證證明，因此根據(jù)舉證規(guī)則的相關規(guī)定，法院判決被告敗訴是正確的。

目前許多企業(yè)不重視為被特許人提供服務后，建立“簽收回執(zhí)或服務備案制度”，認為做了就行了，但恰恰這樣做風險很大，所以，建立“簽收回執(zhí)制度和構建經(jīng)營指導制度”是切實的，更是必要的。