北京市奕明律師事務所 楊冰

    品牌價值排名世界前十的可口可樂，它的飲料配方?jīng)]有申請專利，而是用商業(yè)秘密的形式保護的。如此至關重要、價值連城的無形資產(chǎn)，為什么沒申請專利權來保護呢？

    商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權利人采取相應保密措施的技術信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。商業(yè)秘密是企業(yè)的財產(chǎn)權利，它關乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的發(fā)展至關重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。商業(yè)秘密和專利權相比，有著以下不同：

第一，商業(yè)秘密的前提是不為公眾所知悉，而其他知識產(chǎn)權都是公開的，對專利權甚至有公開到相當程度的要求。

第二，商業(yè)秘密是一項相對的權利。商業(yè)秘密的專有性不是絕對的，不具有排他性。如果其他人以合法方式取得了同一內(nèi)容的商業(yè)秘密，他們就和第一個人有著同樣的地位。商業(yè)秘密的擁有者既不能阻止在他之前已經(jīng)開發(fā)掌握該信息的人使用、轉(zhuǎn)讓該信息，也不能阻止在他之后開發(fā)掌握該信息的人使用、轉(zhuǎn)讓該信息。

第三，能使經(jīng)營者獲得利益，獲得競爭優(yōu)勢，或具有潛在的商業(yè)利益。

第四，商業(yè)秘密的保護期不是法定的，取決于權利人的保密措施和其他人對此項秘密的公開。一項技術秘密可能由于權利人保密措施得力和技術本身的應用價值而延續(xù)很長時間，遠遠超過專利技術受保護的期限。

在可口可樂的運營方式中，將天價的商標許可給制造商使用，例如中國區(qū)的中糧，許可費用是雙方約定的，有可能是每賣出一瓶需要交納售價的百分之多少，也有可能是按使用時長每季度收費，具體方式雙方達成合意即可。配方保密的原漿由可口可樂公司提供。這樣可口可樂公司僅靠許可協(xié)議，而不用實際運營實體制造，就能躺著賺錢。而市值790億美元的原漿配方，通過保密協(xié)議的方式，只由不得不獲知的人掌握。

可口可樂公司如果選擇使用專利的方式保護，首先原漿的配方就會被公開，這樣大家就都知道了。由于生產(chǎn)氣泡糖水的技術要求和準入門檻，相對于在科技水平高度發(fā)達年代的高精尖產(chǎn)業(yè)來說，極其之低，所以非常易于被廣范圍、大數(shù)量侵權的風險就極度升高了。舉個便于理解的例子，全世界有能力設計并生產(chǎn)無人機的企業(yè)屈指可數(shù)，當其中一個企業(yè)有了創(chuàng)新后，立即申請專利并公開，雖說該技術被公之于眾，但實際有能力使用的也就那么幾家。一旦有專利侵權的情況發(fā)生，也很容易找到適格當事人追究法律責任。然而對于幾乎是個工廠就能生產(chǎn)的氣泡糖水，根據(jù)申請專利時的權利要求書，很容易就能生產(chǎn)出來。由于有能力使用這個專利的主體實在太多，市面上出現(xiàn)了很多沒被許可而使用該專利的商品。這顯然是侵犯了他人的專利權，但維權的難度就增加了，因為挨個找侵權人不太容易。可口可樂公司使用了商業(yè)秘密方式保護，不但配方不會被公開，而且如果一旦發(fā)生泄密，也容易找到有保守秘密責任的主體。

而且專利保護的期限是有法定限度的。原漿配方被申請專利公開之后，不但維權難度攀升，而且多年后遲早有一天會過受保護期，到時價值790億美元的原漿配方大家就能隨便用了。而商業(yè)秘密保護時長是根據(jù)當事人之間的約定，可以是100年。此時就能凸顯選擇用商業(yè)秘密方式保護的好處。