案情介紹

2011年5月份，楊某通過互聯(lián)網獲知廣州XX童裝品牌招商的信息，隨后便根據(jù)招商信息顯示的聯(lián)系方式與廣州XX童裝有限公司北京分公司（以下簡稱 “公司”）取得聯(lián)系，洽談商業(yè)合作事宜。經過洽談，于2011年6月份楊某與公司簽訂《XX品牌童裝代理合同》。

《合同》大致約定如下條款內容：

1、合同簽訂之日乙方（楊某）向甲方（公司）一次性交納區(qū)域代理投資款人民幣6萬元整，甲方贈送乙方折扣價7萬元首批貨品。如果乙方進貨總額達到6萬元，甲方返還代理投資款3000元整；以此返還比例類推不計利息直至全部返還為止。達不到以上標準的，代理投資款不予返還。

2、合同期限為一年，自2011年6月份起至2012年6月份止，甲方授權乙方在天津市北辰區(qū)行使甲方所有產品在該區(qū)域的區(qū)域代理權。乙方必須嚴格遵守甲方制定的區(qū)域規(guī)劃政策，不得跨區(qū)域開展經營活動。在經營過程中，未經甲方書面同意，乙方不得任意更換店址。乙方希望變更店址時，必須提前15天向甲方提出書面申請。乙方可以在自己的經營轄區(qū)內追加建店，但必須書面報請甲方書面同意。乙方發(fā)展的銷售商地址變更、乙方與發(fā)展的銷售商退店、終止合作、解除合同，乙方須書面通知甲方。乙方及其銷售商在開店選址方面應當充分尊重甲方的意見，本著互惠互利的原則，共同構建好當?shù)氐臓I銷網絡，甲方有做出最后決議的權利。乙方的代理區(qū)域確定后，甲方不能在其代理區(qū)域內發(fā)展經銷商。

3、乙方有權在其代理區(qū)域內發(fā)展客戶，并且有權以乙方的名義與其客戶簽訂合同，享有合同權利負有合同義務。乙方欲做有關甲方的產品、商標、商號、對外廣告時，須事先征得甲方書面審批同意，并使用甲方提供或承認的資料。

4、乙方享有甲方的最低供貨和返利權，對其客戶供貨，獲取差價利潤。但乙方必須嚴格按照甲方制定的統(tǒng)一市場價格標準進行批發(fā)和零售，所有促銷活動應事先書面征得甲方同意。乙方享有使用甲方的經營技術資源，如營銷理念、文案策劃、經營管理、財務管理、物流管理、經營用品等的權利。乙方負責乙方發(fā)展的經銷商到甲方公司培訓、學習、經銷商使用總部提供統(tǒng)一的開業(yè)配送物品，乙方須向甲方交納配送物品成本費用。

5、乙方單方終止合同，甲方停止配送，同時乙方應將屬于甲方提供的開業(yè)物品交還甲方，同時甲方有權接管乙方經營區(qū)域內經銷商的配送業(yè)務，乙方應給予配合。乙方不得擅自加價或減價，否則甲方有權解除合同。乙方違反約定侵犯甲方合法權益，破壞甲方的經營體質的，甲方有權解除合同。

      合同簽訂后，楊某依約交納了代理投資款，公司也給楊某配送了首批服裝及運營培訓手冊、授權書、商標注冊證書復印件等相關文件資料。但楊某收到服裝后發(fā)現(xiàn)，公司給其配送的服裝款式、種類、質量等遠不如楊某參觀考察項目時公司向其展示的那樣款式新穎、種類繁多、質地良好。不僅服裝存在款式陳舊、種類單一、質地較差等情況，而且公司給楊某配送的服裝價格遠遠高于同類商品相似產品在市場上的銷售價格，根本不具有市場競爭優(yōu)勢。更有甚者，公司在和楊某簽訂合同僅3個月后，公司又與劉某簽訂了一份《XX童裝銷售合同》，公司的此種行為違反了合同約定并嚴重侵害了楊某的區(qū)域代理權。為此，楊某多次與公司溝通均無果，無奈，楊某咨詢并委托律師事務所，為楊某提供法律幫助，維護其合法權利。

通過審查楊某提供的包括《XX品牌童裝代理合同》在內的所有文件材料并進行詳細詢問后，首先對公司的主體資格合法性發(fā)出質疑，隨而進行深入調查取證。，經調查得知，公司于2011年3月份成立，不具備從事商業(yè)特許經營活動的資格（沒有進行商業(yè)特許經營備案），公司官網存在少量的虛假宣傳的情形，公司確實存在未經楊某同意授權第三方在楊某的代理區(qū)域內從事該品牌的經銷行為，等等。

前期的調查取證完成之后，接下來就要對所有的證據(jù)材料（包括當事人提供的證據(jù)）進行篩選，確定維權思路和方式。最后，就針對公司的違約、違法等行為向公司發(fā)送律師函，陳述公司的違法、違約的事實，要求解除合同、返還代理投資款及賠償經濟損失，并將要采取司法途徑主張合法權益。公司收到律師函后主動與楊某聯(lián)系，希望能夠通過協(xié)商解決雙方之間的糾紛。律師陪同楊某前去協(xié)商，經過與公司負責人幾番談判，向其分析利害關系，并堅定當事人的立場和主張之后，公司進行了最大限度的妥協(xié)，解除合同并返還楊某所交納的所有代理投資款，楊某將剩余服裝返還給公司。

本案之所以能夠順利圓滿地解決，公司能夠做出妥協(xié)，是律所運用專業(yè)的法律知識所出具的律師函的結果。

律師函的內容關鍵有理有據(jù)、恰當好處地對公司的違法、違約的事實及法律后果進行法律層面上的分析和闡述，找出問題的所在和關鍵之處，并非是對公司的所有行為進行簡單的羅列。公司負責人在糾紛處理完畢后對律師函的內容進行了評價，說該份律師函很像“法院判決書”。這種評價顯然是對律師函所起到的震懾作用的高度概括。

當事人向本人反映了兩個問題，一是公司配送的服裝存在質地較差的問題，二是公司未經其同意擅自授權第三方在代理區(qū)域內從事經銷行為的問題。然而，如果僅從這兩方面事實入手，僅憑目前當事人掌握的證據(jù)來看，案件勝訴并沒有十足的把握。原因在于：

1、服裝的質地好壞如何認定？是否有專門的第三方機構對服裝質地進行鑒定？標價100元與標價50元的服裝質地標準如何劃分？等等一系列問題都需要進行更深入的取證，況且存在無法取證的現(xiàn)實情況。服裝的價格不只是通過質地反映出來，還要考慮到服裝的品牌效應、服裝款式、流通環(huán)節(jié)以及供需市場等多方面因素。

2、公司未經楊某同意侵害楊某區(qū)域代理權也同樣面臨著舉證難的問題。楊某僅通過一份公司與第三人簽訂《童裝銷售合同》的復印件來認定公司侵害其區(qū)域代理權的證據(jù)顯然不夠充分，且該證據(jù)存在合法性和真實性的風險。如果在舉證和質證階段，這份合同復印件是“書證”還是公司與“證人”簽訂合同客觀事實的反映？如果定性為“書證”，那么這份“書證”的證明力遠遠不夠。即不能證明證據(jù)的真實性，又不能證明公司確實侵害了楊某的實然權利（公司可以說只是與第三方簽訂了合同，但該份合同并未實際履行）。如果作為“證人”提交，那么還要征得證人的同意，并且要出庭作證。顯然，這兩種做法均有不妥，均面臨舉證不利的法律后果。

首先，這份《XX品牌童裝代理合同》名為代理合同，表現(xiàn)為代理法律關系，但合同內容是為商業(yè)特許經營合同，符合商業(yè)特許經營合同的特征。國務院《商業(yè)特許經營管理條例》第三條將商業(yè)特許經營定義為：擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專業(yè)技術等經營資源的企業(yè)，以合同形式將其擁有的經營資源許可其他經營者使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經營模式下開展經營，并向特許人支付特許經營費用的經營活動。商業(yè)特許經營通常具備如下特征：（1）從合同內容上看，該份合同包括權利的授予和經營上的支持；（2）特許人與被特許人之間是相互獨立的商事主體；（3）特許人與被特許人之間是一種長期持續(xù)性合作關系；（4）特許人與被特許人具有共同的外部經營特征。因此，將這份合同定性為商業(yè)特許經營合同是正確的。這樣做的目的就是，國務院《商業(yè)特許經營管理條例》賦予特許人更多的義務，最關鍵、最重要的義務就是備案和信息披露義務。這些義務是由特許人主動履行，如果未履行義務將導致合同解除或撤銷的后果。

楊某與公司之間的糾紛之所以能夠圓滿解決，其次源于司法和行政機關對不規(guī)范、不誠信的特許經營企業(yè)的打擊力度。

我國的商業(yè)特許經營從20世紀90年代初開始起步，雖然發(fā)展歷