特許經(jīng)營(yíng)--合同簽約前、需要準(zhǔn)備哪些？
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更新日期：2020-05-29 03:57:00
來源：北京奕明律師事務(wù)所
第二十一條規(guī)定，特許人應(yīng)當(dāng)在訂立特許經(jīng)營(yíng)合同之日前至少30日，以書面形式向被特許人提供本條例第二十二條規(guī)定的信息，并提供特許經(jīng)營(yíng)合同文本。
第二十二條規(guī)定，特許人應(yīng)當(dāng)向被特許人提供以下信息：
(一)特許人的名稱、住所、法定代表人、注冊(cè)資本額、經(jīng)營(yíng)范圍以及從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基本情況；
(二)特許人的注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)和經(jīng)營(yíng)模式的基本情況；
(三)特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的種類、金額和支付方式(包括是否收取保證金以及保證金的返還條件和返還方式)；
(四)向被特許人提供產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)備的價(jià)格和條件；
(五)為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持、業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的具體內(nèi)容、提供方式和實(shí)施計(jì)劃；
(六)對(duì)被特許人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督的具體辦法；
(七)特許經(jīng)營(yíng)網(wǎng)點(diǎn)投資預(yù)算；
(八)在中國(guó)境內(nèi)現(xiàn)有的被特許人的數(shù)量、分布地域以及經(jīng)營(yíng)狀況評(píng)估；
(九)最近2年的經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告摘要和審計(jì)報(bào)告摘要；
(十)最近5年內(nèi)與特許經(jīng)營(yíng)相關(guān)的訴訟和仲裁情況；
(十一)特許人及其法定代表人是否有重大違法經(jīng)營(yíng)記錄；
(十二)國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門規(guī)定的其他信息。
第二十三條特許人向被特許人提供的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得隱瞞有關(guān)信息，或者提供虛假信息。
第二十三條特許人向被特許人提供的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得隱瞞有關(guān)信息，或者提供虛假信息。
特許人向被特許人提供的信息發(fā)生重大變更的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知被特許人。
特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除特許經(jīng)營(yíng)合同。
從上述規(guī)定可知，信息披露是特許人的法定義務(wù)，法律之所以規(guī)定特許人應(yīng)當(dāng)向被特許人披露這些內(nèi)容，是因?yàn)樘卦S經(jīng)營(yíng)具有公眾性、融資性和長(zhǎng)期性，特許人的宣傳行為將對(duì)社會(huì)各界產(chǎn)生直接影響，其出售的經(jīng)營(yíng)資源使用權(quán)和產(chǎn)品或服務(wù)分銷權(quán)具有無形性，被特許人無法直觀的看到其出資購買這些東西，這些權(quán)利都是長(zhǎng)期權(quán)利且投資巨大，而且特許人與被特許人信息地位不對(duì)等，為了保障被特許人知情權(quán)，防止防止欺詐，維護(hù)雙方交易公平、安全，使被特許人能夠做出理性決策，要求特許人必須真實(shí)、全面的披露自己的信息。
《條例》第二十二條規(guī)定的這些應(yīng)當(dāng)披露的信息涉及特許人開展特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的各個(gè)方面，能夠讓被特許人充分了解特許人的經(jīng)營(yíng)狀況，同時(shí)，通過了解這些信息，能夠讓被特許人對(duì)欲從事的行業(yè)及市場(chǎng)有個(gè)準(zhǔn)確的考量，對(duì)被特許人綜合考慮將來合同履行的可行性、預(yù)期經(jīng)濟(jì)利益、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)等因素起著至關(guān)重要的作用，是其決定自己是否加盟的重要信息。比如特許人向被特許人披露所提供的產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)備的價(jià)格和條件，可以讓被特許人結(jié)合當(dāng)?shù)氐馁徺I力和消費(fèi)水平，判斷該產(chǎn)品或服務(wù)在當(dāng)?shù)氐氖袌?chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力及預(yù)期銷售走勢(shì)。再如特許人向被特許人披露的為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持、業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)和在中國(guó)境內(nèi)現(xiàn)有的被特許人的數(shù)量、分布地域，由于很多人都是初次經(jīng)商，缺乏經(jīng)驗(yàn)，有了特許人的經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)，減小了被特許人的市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，有利于更好的實(shí)現(xiàn)合同目的，現(xiàn)有被特許人的分布可以讓投資者看到自己的潛在商圈范圍，從而了解潛在客戶和銷售區(qū)域。這些義務(wù)是特許人的法定義務(wù)，未依法履行此義務(wù)，根據(jù)《條例》第二十三條規(guī)定，被特許人有權(quán)解除合同，可見法律將違反這項(xiàng)義務(wù)視為根本違約。同時(shí)，正是因?yàn)檫@些信息對(duì)被特許人加盟起著決定性作用，足以直接影響著被特許人簽訂合同的意思表示，所以，被特許人未披露這些信息或向被特許人披露虛假信息構(gòu)成合同欺詐。根據(jù)《民法通則若干問題意見》第68規(guī)定，一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。《合同法》第54條第2款規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。所以，在特許人未披露或虛假披露信息的情況下，被特許人不但有權(quán)解除合同，而且也有權(quán)撤銷合同。
前面已詳述這些應(yīng)當(dāng)披露的信息的重要性，不再贅述。因?yàn)樘卦S經(jīng)營(yíng)合同并不是一般的購銷合同，它包括統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式、經(jīng)營(yíng)資源的授權(quán)、產(chǎn)品或服務(wù)等一系列的內(nèi)容，正是因?yàn)樘卦S經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的特殊性及對(duì)被特許人的影響，所以，特許人必須披露這些信息。被特許人在簽訂合同之前有權(quán)了解這些信息，在未披露或虛假披露這些信息的情況下，被特許人作出的簽訂合同的意思表示是不真實(shí)的，影響做出意思表示的是事實(shí)虛假的或被隱瞞，以致被特許人陷入錯(cuò)誤意思表示。市場(chǎng)有風(fēng)險(xiǎn)，這沒有錯(cuò)，但是錯(cuò)誤的決策導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)就不僅僅是市場(chǎng)帶來的風(fēng)險(xiǎn)，這些信息是被特許人做出理性決策的基礎(chǔ)，但影響決策的這些信息不真實(shí)或被隱瞞，必將導(dǎo)致決策的失利，這種人為因素的風(fēng)險(xiǎn)是商業(yè)欺詐，而并非市場(chǎng)正常的經(jīng)濟(jì)規(guī)律。
特許人違反《條例》規(guī)定的信息披露義務(wù)，既構(gòu)成根本違約，又構(gòu)成合同欺詐，這樣，被特許人既有權(quán)解除合同，又享有合同撤銷權(quán)，構(gòu)成民法意義上的請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合。所謂請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合是指某種法律事實(shí)的出現(xiàn)而導(dǎo)致兩種或兩種以上的責(zé)任產(chǎn)生，這些責(zé)任彼此之間是相互沖突的，當(dāng)事人有權(quán)選擇任意一種責(zé)任向?qū)Ψ街鲝埾鄳?yīng)的權(quán)利。尊重當(dāng)事人的意思，允許當(dāng)事人選擇權(quán)利主張是解決請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合問題的一般方式，一個(gè)請(qǐng)求權(quán)行使后，另一個(gè)請(qǐng)求權(quán)即行消滅。但是如果當(dāng)事人一經(jīng)選定后，就不得改變，因?yàn)槭窍嗷ヅ懦獾臋?quán)利，無休止的選擇、更換是對(duì)司法資源的浪費(fèi)，允許當(dāng)事人選擇對(duì)自己有利的權(quán)利進(jìn)行主張已是最大限度的保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。但是，被特許人選擇請(qǐng)求權(quán)要注意，兩種請(qǐng)求權(quán)產(chǎn)生的法律后果是不同的，《合同法》第五十八條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第九十七條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?？梢?，兩種請(qǐng)求權(quán)在責(zé)任形式承擔(dān)和范圍上有明顯區(qū)別，合同被撤銷一般只相互返還財(cái)產(chǎn)，出一方有過錯(cuò)外，對(duì)于損失部分不予賠償；合同解除包括恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，還包括賠償損失。所以，被特許人在主張權(quán)利時(shí)應(yīng)當(dāng)甄別選擇。
另外，有一個(gè)問題值得注意。就是在簽訂合同之前或當(dāng)時(shí)，被特許人就應(yīng)當(dāng)知道特許人有義務(wù)向被特許人披露《條例》第二十二條規(guī)定的這些信息。因?yàn)椤稐l例》已于2007年5月1日頒布實(shí)施，作為每個(gè)公民都有義務(wù)了解國(guó)家的法律法規(guī)，尤其是自己將要從事的某一領(lǐng)域方面的有關(guān)法律法規(guī)，法律法規(guī)一經(jīng)頒布實(shí)施，就視為人人已知曉，任何人不能以不知道、不懂法為理由進(jìn)行辯解或抗辯，所以，被特許人應(yīng)當(dāng)知曉《條例》的內(nèi)容，既然已決定加盟，被特許人就應(yīng)當(dāng)知道特許人在簽訂合同之前應(yīng)當(dāng)披露這些內(nèi)容，但是，被特許人如果簽訂合同之后，選擇了不斷進(jìn)貨經(jīng)營(yíng)，可見，其以自己的行為明確表示放棄了合同撤銷權(quán)。因?yàn)槿绻惶卦S人經(jīng)營(yíng)鼎盛的時(shí)候，他與特許人相安無事，經(jīng)營(yíng)失利的時(shí)候，他將所有責(zé)任推向特許人，以未進(jìn)行信息披露為由解除或撤銷合同，這無疑顯示公平，同時(shí)，任意終止合同也危害市場(chǎng)交易安全。退一步講，即便不視為放棄撤銷權(quán)，自簽訂合同之日起屆滿一年，該合同撤銷權(quán)也歸于消滅，因?yàn)榉傻念C布使你已經(jīng)知曉了相關(guān)規(guī)定，所以，如果特許認(rèn)為依法披露，在簽訂合同時(shí)你就已經(jīng)知道欺詐事實(shí)存在，逾期怠于行使該項(xiàng)權(quán)利的，根據(jù)《合同法》第五十五條規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。
